本帖最后由 wangzhe915 于 2011-9-24 12:16 编辑
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我结合东宝生物招股书来分析一下。 摘要： （1）生物制品（发行人的控股子公司）因工作人员工作失误未及时参加2006年度年检，被包头市工商局稀土高新技术产业开发区分局于2007年11月吊销营业执照，经该局于2010年11月29日出具《证明函》认定，“以上事项不构成重大违法行为，该公司法定代表人王军对此不负有个人责任。除此之外，该公司未因违反法律、法规的规定而被行政处罚情形。” 该子公司已于2009年注销。
（2）生物保健品公司是实际控制人王军持股62.5%的公司，现已注销。 生物保健品公司被吊销营业执照时的法定代表人为王富荣，目前在公司担任技术中心主任、质量部部（兼），不是公司董事、监事、高级管理人员，该公司被吊销营业执照事项对公司董事、监事和高级管理人员任职资格无影响。
东宝生物的处理方式是：生物制品被吊销是工作人员的失误，法定代表人王军不负有个人责任。 《关于企业法定代表人是否负有个人责任问题的答复》（工商企字[2002]第123号）规定，企业逾期不接受年度检验，被工商行政管理机关依法吊销营业执照，该企业的法定代表人作为代表企业行使职权的负责人，未履行法定的职责，应负有个人责任，但年检期间法定代表人无法正常履行职权的除外。 从这一规定形式来看，工作人员失误不能免除法定代表人职责。 但分析这一文件规定，确实有不合理之处。 如果当地工商局能接受公司的这一解释，并且没有严格执行规定要求公司变更法定代表人，而且出具了非重大违法行为的证明。证监会能接受就很好理解了。 至于生物保健品公司的法定代表人王富荣，因为其不是发行人董、监、高，所以其是否应付个人责任，是否被剥夺任职资格的问题已经不重要了。
个人结论：如果是工作人员失职，由法定代表人承担丧失任职资格，法律略显严苛，在工商局证明背书的前提下，证监会认可是情理之中。 如果是其他原因，以失职为理由瞒天过海，并辅之以工商局证明，那就是在挑战法律尊严。做法虽有可借鉴地方，但是否借鉴，就看中介的职业道德了。
以上分析是建立在一切已成既有事实基础上。瑕疵已形成，但瑕疵在当时和现在当没有直接影响法定代表人任职资格。弥补瑕疵并做合理性解释即可。 但是我们这个帖子讨论的是在公司被吊销情况下，法定代表人再去出任新公司的董、监、高是否可行。这就取决于当地工商局执法情况和工商数据库的完备情况了。如果能取得工商局认可，以后的做法和上述分析一样，做合理性解释。 不能通过，就要先注销未年检公司，解除法定代表人的任职限制，恢复自由之身。如果法定代表人刚好是实际控制人，这种情况就会比较麻烦。要由公司和工商局进行充分友好的沟通化解了。
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雷达卡
发表于 2011-9-23 15:17:12
