发行障碍

武裆大弟子

下面是二郎整理的一道题目，先谢过二郎：

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21、下列哪些可以构成发行人首次公开发行股票并上市的实质性障碍：
A、发行人的大股东用土地使用权作价1000万元出资，发行人于2008年10月报送发行申请文件时，尚未取得该土地的土地使用权证，但预计2009年2月可以取得土地使用权证。发行人律师出具的意见认为：发行人取得土地使用权证不存在法律障碍。
B、发行人的一个股东用专利权作价50万出资，发行人于2008年10月报送发行申请文件时，尚未取得该专利的专利权证，但预计2009年2月可以取得专利权证。发行人律师出具的法律意见认为：发行人取得专利权证不存在法律障碍。
C、发行人购买了一处办公楼，于2008年10月报送发行申请文件时，发行人尚未取得该办公楼的相关权属证明，但预计2009年2月可以取得权属证明。发行人律师出具的法律意见认为：发行人取得该办公楼的权属证明不存在法律障碍。
D、发行人的一个股东用与别人共有的专利权对发行人出资，发行人于2008年10月报送发行申请文件时，共有方因专利权纠纷已对该股东提起诉讼，目前案件尚未审结。

A、B、C、D

解析：一、《首次公开发行股票并上市并管理办法》规定了发行人申请首次公开发行股票并上市时，其主体资格应符合规定。第十条规定：发行人的注册资本已足额缴纳，发起人或者股东用作出资的资产的财产权转移手续已办理完毕，发行人的主要资产不存在重大权属纠纷。

二、个人理解，根据第十条的规定，发行人在申请首次公开发行股票并上市时，股东用作出资的资产的财产权应该已经转移给了发行人，实现了股东财产权和发行人法人财产权的分离，而且此规定为强制性的规定，即不管股东用来出资的财产价值大还是小，也不管财产权属转移在未来有没有法律障碍，只要在发行人报送发行申请文件的时点，股东用作出资的资产的财产权转移手续没有办理完毕，发行人的主体资格就不符合发行条件，就构成发行人首次公开发行股票并上市的实质性障碍。因此本题中四种情况下，发行人的主体资格都不符合发行条件，都构成首次公开发行股票并上市的实质性障碍。

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我个人认为这里的考点是：首发办法中的这句话：第十条发行人的注册资本已足额缴纳，发起人或者股东用作出资的资产的财产权转移手续已办理完毕，发行人的主要资产不存在重大权属纠纷。

所以，针对C，这并不是发起人或者股东用作出资的财产，权属证明尚未办理完结，不能作为障碍。这也是选支之间的差异点。大家怎么看？

武裆大弟子

并且办公楼对公司影响很小，大不了最坏的结果就是公司买个其他的楼来办公。对经营有实质性影响吗？如果换成是厂房倒是值得讨论。

xuqing221

同意楼上看法，不知道准确答案是什么。

wangkahu

个人观点是ABD

flyingbluefox

我认为B也对，没有获得专利的专有技术也可以出资啊，只是容易被侵权吧。