对赌协议诉讼中被否定的案例？

cgqlawyer

各位：

对赌协议在PE投资过程中被广泛运用，但对赌是一种“舶来品”，不完全符合《公司法》的规定。

如果目标公司在对赌中业绩未达到约定目标，投资人可以主张目标公司违约，并提起诉讼。

请问：目前是否有PE与目标公司因对赌协议涉诉，且对赌协议被否定、PE败诉的案例，仅限于高院、最高院级别的案例？

请不吝赐教，谢谢。

于是之

http://blog.sina.com.cn/s/blog_63113cb801011hr4.html，可以去看一下

dudududulilac

有没有研究结果，能否不吝分享？

流风霜

引用很清晰，没结果，似乎不造成实质由公司承担対赌失败责任，不损害债权人利益就可以有，但报材料前清理掉。

四月如戈

我所经历的案例是，上市前清理掉

dott

我国虽然名义上不是判例法国家，但是如果最高法再审出现判决，那就是指导意义的。
如果再审判决是颠覆性的，可能原来PE与公司而不是实际控制人签对赌的，都完蛋了。

cgqlawyer

于是之 发表于 2012-4-18 17:11
http://blog.sina.com.cn/s/blog_63113cb801011hr4.html，可以去看一下

非常感谢分享！

StevenKong

我觉得一定要对“对赌协议”分两个层面去看：
1 协议本身是否有效合法：答案是肯定的，凡是符合合同订立条件的都是予以保护的。
2 证监会对对赌协议的清理理解: 不要把证监会要求对赌协议清理，就认为对赌协议不合法。并不是说协议本身不合法，而是从上市发行的角度来说，有几种对赌是违背中小股东利益或违背上市监管的要求。这跟不同地方的监管要求有关，海外上市就可以。

现在对赌协议条款五花八门，大部分确实只是对投资人/PE有优先好处的，你不上市没有人管，如果发生诉讼，法院肯定按协议支持，这跟证监会的支持不支持没有关系。

fk_0919

有没有对赌协议的判例？

cgqlawyer

文/北京市天同律师事务所 彭卿 郑厚哲

    对赌协议，又名估值调整机制，指投融资双方对未来不确定情况进行的一种约定。对赌协议具有既激励融资方实现盈利目标，也降低投资方信息不对称风险的优点，在PE投资中运用广泛。投融资双方对企业未来收益预期一致，才会达成对赌协议。但市场风险很难预测，原有预期如果无法实现，则争端不可避免。一旦涉诉，对赌协议效力问题往往首当其冲，成为诉争焦点。

    北京市天同律师事务所合伙人彭卿律师指出，世界经济波动加剧，中国经济增速放缓，PE投资纠纷势必增多，大多会涉及对赌协议效力问题。目前很多对赌协议直接从国外移植，在中国相对严格的金融体制下，这些舶来条款是否有效争议极大。最近，作为专注中国高端民商事争议解决的专业律所，天同关注到中国最高法院正在审理的一起典型案件，即涉及对赌协议效力问题。



市场期待难兑现  补偿条款酿纠纷

    在这起案件中，投资方与融资方及其原股东三方签署增资协议，约定投资方以相当于增资20倍的溢价认缴融资方增加的注册资本。协议约定了融资方的利润目标，如未达标，投资方有权要求融资方补偿，如融资方未能履行补偿义务，投资方有权要求原股东补偿。

    因融资方利润远未达到预期，投资方向法院起诉，要求融资方及其原股东支付补偿金。针对补偿条款效力，诉讼双方争辩激烈：投资方主张依约补偿，融资方认为补偿条款属于保底条款，因损害公司及债权人利益而无效。

    一审法院认定，补偿条款损害公司及债权人利益，应认定无效，投资方无权请求补偿。二审法院则认定，补偿条款违反投资风险共担原则，属于名为投资实为借贷，应认定无效，投资方溢价投入的资本，应予返还。两审法院裁判结果迥异，但均认定补偿条款违反风险共担原则而无效。融资方不服二审判决向最高法院申请再审。截至本文发稿，该案尚在最高法院提审过程中。



违反风险共担？还是利益对赌？

    PE投资中，常见的对赌协议多约定业绩达标时融资方行权，业绩未达标时投资方行权。但该案补偿条款仅约定业绩未达标时投资方行权，而未约定业绩达标时融资方行权，看似保护投资方单方利益，有违公平。因此两审法院均认定补偿条款违反风险共担原则而无效。

    北京市天同律师事务所郑厚哲认为，原审法院观点值得商榷。案涉补偿条款仍是对赌协议的一种表现形式。该条款未约定融资方行权，系因投资方以高达20倍的溢价投资，相当于融资方已预先行使了权利。如融资方业绩达标，投资方高溢价投资只换取极少部分股权，溢价的绝大部分让渡给了融资方。如融资方业绩未达标，补偿相当于重新核定投资方投资额，并未增加融资方风险。补偿条款并非保护投资方单方利益，相反已预先满足了融资方利益，很难认定违反风险共担原则。



公司与股东对赌  效力存有风险

    郑厚哲指出，案涉补偿条款是否有效，不在于是否违反风险共担原则，而在于股东与公司对赌是否侵害公司及债权人利益。补偿条款并非股东间对赌，而是约定公司与股东双重责任。该约定未能考虑到中国公司法的规定，存有重大瑕疵。补偿条款涉嫌公司向股东返还出资，侵害公司及债权人利益，极可能被认定无效。

    类似公司与股东对赌，域外比较常见，但如在中国直接适用，极可能被认定无效。如红杉资本投资飞鹤乳业，双方约定飞鹤乳业如业绩未达标，需溢价向红杉资本回购股权。该约定适用美国法律可能并无障碍，但如将类似约定直接移植到中国，协议效力将面临股权回购损害债权人利益，名为投资实为企业间借贷等一系列风险。



对赌协议是否有效  亟待法律明确

    对赌协议是否有效，我国尚无成文法规定。有观点认为，证监会对拟上市公司对赌协议的“零容忍”，似乎表明了对赌协议在中国不被认可。

    北京市天同律师事务所彭卿律师认为，证监会对于对赌协议并非一刀切，如机器人（SZ300024）对赌协议仅涉及投资方对管理层的激励，并未引起股权不稳定，即顺利过会。且证监会对可能引起股权不稳定的对赌协议，要求事先清理并详细披露，并未否定其效力。相反，清理的前提恰恰应是承认对赌协议有效。因此，很难将证监会的态度，作为否定对赌协议效力的依据。

    对赌协议效力应如何认定，或将只能通过权威司法机构在个案中逐步厘清。最高法院对于本案的司法态度，天同将继续关注。