判断是否构成发行障碍的真题

太行水泥

关于实际控制人变化：申报期内以下构成发行障碍的情形包括：

A、甲是董事长，持有公司70%的股权，其配偶乙是公司的总经理，甲将其40%股权转让给乙，控制权没有发生变更；

B、兄弟两各持公司35%的股权，双方签署协议，各自独立，其他股东与此二位兄弟也独立，认定公司无实际控制人；

C、董事长持有60%的股权，总经理没有股权；董事长将20%的股权转让给经理，二人签了一致行动协议；

A、转让前，甲持有70%的股权，拥有直接的表决权，其配有作为公司的总经理，对公司的生产经营有很大的影响力，且鉴于与甲的夫妻关系，是不是可以仍定实际控制人为甲及其配偶？虽然甲将其股权40%转让给其配偶后，第一大股东发生变化，但公司的实际控制人仍为甲及其配偶

B、应该不构成障碍，可以认定无实际控制人

C、转让前实际控制人为董事长，转让后，应为二人签了一致行动人协议，实际控制人为董事长和总经理了。是不是仍定实际控制人发生了变更？

请大家一起讨论下吧。

gemini13

C不够成发行障碍，最大股东没有发生变化，且都是原来的管理层，对生产经营的影响不大。
B两个兄弟实践中不大可能独立，无实际控制人的认定不能通过协议来认定，签署一致行动协议到还合理。
A来说，比较难判断，虽然乙是甲的配偶且是总经理，但毕竟是第一大股东发生变化，股权比例才是法律上最实在的决策支配。倾向于构成障碍。

无娱自乐

个人认为AC没有障碍，A选项夫妻视为一致行动人共同控制，而且一个是董事长一个是总经理，职位并未发生变化，不构成实际控制人变更；C因为签了一致行动协议，且董事长仍有40%的股份（其他股东的最大值也就40%），可视为60%的绝对控制权未发生变化。
B仅凭协议很难认定无实际控制人，还要从其他尽调材料论证，但光题干很难判断，如果报告期前兄弟双方就各持35%且并未认定实际控制人的，根据证券期货法律意见第1号“四、发行人不存在拥有公司控制权的人或者公司控制权的归属难以判断的，如果符合以下情形，可视为公司控制权没有发生变更：
（一）发行人的股权及控制结构、经营管理层和主营业务在首发前3年内没有发生重大变化；
（二）发行人的股权及控制结构不影响公司治理有效性；
（三）发行人及其保荐人和律师能够提供证据充分证明。”
也可以认定未发生变更。不过鉴于题干本身的表述按照协议认定无实际控制人的做法过于简单粗暴，倾向于选择构成障碍。

watt258

关于实际控制人变化：申报期内以下构成发行障碍的情形包括：

A、甲是董事长，持有公司70%的股权，其配偶乙是公司的总经理，甲将其40%股权转让给乙，控制权没有发生变更；【夫妻是天然一致行动人，实际控制人未发生变化】

B、兄弟两各持公司35%的股权，双方签署协议，各自独立，其他股东与此二位兄弟也独立，认定公司无实际控制人；【只要有充分证据证明，则可以认定，无实际控制人没有问题。】

C、董事长持有60%的股权，总经理没有股权；董事长将20%的股权转让给经理，二人签了一致行动协议；【障碍！原来是董事长是实际控制人，现在是董事长和总经理共同控制，发生了变更。】

太行水泥

同意楼上的分析。

投行大叔

BC障碍。

A夫妻是天然一致行动人，实际控制人未发生变化.
B仅凭协议很难认定无实际控制人


四、发行人不存在拥有公司控制权的人或者公司控制权的归属难以判断的，如果符合以下情形，可视为公司控制权没有发生变更：
（一）发行人的股权及控制结构、经营管理层和主营业务在首发前3年内没有发生重大变化；
（二）发行人的股权及控制结构不影响公司治理有效性；
（三）发行人及其保荐人和律师能够提供证据充分证明。”

xjh881

对于C，既然双方签订一致行动协议（即对同一事项大家投相同类型的表决票），那原来董事长要干的事，股权转让后不是一样可以干么。而且转让后董事长仍然是“实际支配公司表决权最高的人”。为什么会认为实际控制人发生了变更呢？

YQDSB2012

缺少一个前提条件：发行人及券商与发行处是否进行了深入勾兑，若是，则不构成；若不是，则构成。

martin50

这种题鬼知道答案。。。。

某人

关于实际控制人变化：申报期内以下构成发行障碍的情形包括：
A、甲是董事长，持有公司70%的股权，其配偶乙是公司的总经理，甲将其40%股权转让给乙，控制权没有发生变更；
【对。此前实际控制人是甲，其后实际控制人是甲乙，但从法规精神来理解，要求实际控制人3年没有变更其实是为了保持经营管理的一贯性，这种变化并不会导致经营管理发生变动，因此应该可认定为控制权无变更】
B、兄弟两各持公司35%的股权，双方签署协议，各自独立，其他股东与此二位兄弟也独立，认定公司无实际控制人；
【对。兄弟并非直系亲属，实务中并不当然的认定为一致行动人，况且还签了协议，认定为无实际控制人应该能接受】
C、董事长持有60%的股权，总经理没有股权；董事长将20%的股权转让给经理，二人签了一致行动协议；
【错。董事长原来超过50%，转让后低于50%，那么此前实际控制人是董事长，其后实际控制人是董事长+总经理，量人如果不是直系亲属的话明显属于变更】