备考日记，重点内容笔记

阿聪

上市公司对外提供担保的特殊规定

（1）上市公司对外担保必须经董事会或股东大会审议。上市公司的《公司章程》应当明确股东大会、董事会审批对外担保的权限及违反审批权限、审议程序的责任追究制度。 （2）应由股东大会审批的对外担保，必须经董事会审议通过后，方可提交股东大会审批。须经股东大会审批的对外担保，包括但不限于下列情形： ①上市公司及其控股子公司的对外担保总额，超过最近一期经审计净资产50%以后提供的任何担保； ②为资产负债率超过70%的担保对象提供的担保； ③单笔担保额超过最近一期经审计净资产10%的担保；④对股东、实际控制人及其关联方提供的担保。 （3）股东大会在审议为股东、实际控制人及其关联方提供的担保议案时，该股东或受该实际控制人支配的股东，不得参与该项表决，该项表决由出席股东大会的其他股东所持表决权的半数以上通过。 （4）应由董事会审批的对外担保，必须经出席董事会的2/3以上董事审议同意并做出决议。

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（1）国家机关和以公益为目的的事业单位、社会团体违法提供担保的，担保合同无效。因此给债权人造成损失的，应当根据其过错承担相应的民事责任。
（2）董事、高级管理人员违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，以公司财产为他人提供担保的，担保合同无效。
（3）以法律、法规禁止流通的财产或者不可转让的财产设定担保的，担保合同无效。

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担保人可以要求债务人为担保人的担保提供担保。

由债务人或第三人向该担保人提供的担保，相对于原担保而言被称为反担保。
　　
　　（1）反担保方式可以是债务人提供的抵押或者质押，也可以是其他人提供的保证、抵押或者质押。
　　（2）留置和定金不能作为反担保方式。
　　（3）债务人亲自向原担保人提供反担保的，保证不得作为反担保方式。

阿聪

合同的担保方式（5种）：保证、抵押、质押、留置、定金。
　　（1）保证、抵押、质押和定金，都是依据当事人的合同而设立，称为约定担保。
　　（2）留置是直接依据法律的规定而设立，无须当事人之间特别约定，称为法定担保。
　　（3）保证是以保证人的财产和信用为担保的基础，属于人的担保。
　　（4）抵押、质押、留置，是以一定的财产为担保的基础，属于物的担保。
　　（5）定金是以一定的金钱为担保的基础，称为金钱担保。

阿聪

1.  下列项目中，不属于我国《担保法》规定的合同担保方式的是（　）。

A.支付定金      B.约定违约金      C.保证人保证      D.提供财产抵押

答案』B；合同的担保方式（5种）：保证、抵押、质押、留置、定金。本题考核点是合同担保的形式。约定违约金属于承担违约责任的方式。

阿聪

1、对于评估报告、验资报告的复核：历史上可能有些出具评估报告和验资报告的中介机构无证券从业资格，需有资格机构复核。

2、3年内涉及资本项目变动（增资、股权转让等）：所有验资/评估都要复核；与日常业务相关的评估可不复核（如仅购买某些生产设备）。

3、3年外原则上可以不复核：但若3年以外，有重大影响的报告也要复核（如涉及股份公司设立等资本变动）。【这个问题对于实务的指引作用非常重大。】——2010年保代培训

阿聪

1）非同一控制且业务相关：大于100%，36个月以上；50%-100%，24个月以上；20%-50%，1个会计年度；

2）非同一控制且业务不相关：大于50%，36个月；20%-50%，24个月；

3）非同一控制不论业务是否相关：低于20%不要求。

被重组方前一会计年度与拟发行主体存在交易的，营业收入和利润总额不扣除。【这是与同一控制下合并一个重要的不同。】

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合伙企业实际控制人认定：全体普通合伙人，另有约定除外

阿聪

土地使用是否合规是审核重点关注的问题：2008年国务院发布了《关于促进节约集约用地的通知》（国发[2008]3号）等一系列文件，进一步明确了土地管理相关要求，同样是审核依据。【土地不得是划拨地，划拨地要符合划拨用地目录】

论坛里面有很多关于划拨土地的解决方法！感兴趣的可以搜索一下关键字！

阿聪

原则上，凡被处以罚款以上行政处罚的都视为重大违法行为，但行政处罚实施机关依法认定不属于重大违法行为，且能够依法作出合理说明的除外。【明确罚款以上就属于重大违法行为，不过其中还有通融的余地。】