实际控制人变更问题

jimdong

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三、案例
1、案例一：主张共同控制情形下，实际控制人是否发生变更
股份公司A，其股权结构相对分散，前五大股东为创业元
老，分别持股21％、18％、17％、17％和13％，且签署了一致行
动人协议。最近一年，第一大股东将其所持股份全部变更为儿子
持有，且重新签署了一致行动人协议，其儿子一直未参与公司的
生产经营管理。针对该情形，拟发行人A主张最近三年实际控制
人没有发生变更，其理由如下：1、该公司一直由五位股东共同
控制，历年来的董事会决议和投资决策记录均可证明，且签署
了一致行动人决议；2、第一大股东虽然名义上将股权转让给儿
子，但在实际操作中，仍由其父亲直接参与生产经营管理，实质
上行使着该股权的全部权利，即其共同控制体的成员组成没有发
生实质变化。其主张的理由成立吗？
解析：根据《证券期货法律适用意见[2007]1号》（证监法
律字[2007]15号）精神，在实际审核中，证监会认可共同控制的
存在，但有一些限定性的条件：1、每人都必须直接持有公司股
份和/或者间接支配公司股份的表决权；2、主张共同控制的股东
其结构稳定，没有发生变化；3、有一致行动协议，或其他共同
行动安排；4、持股最高的人保持稳定。
在本案例中，主张共同控制的股东其结构发生了变化，且是
持股最高的股东发生变化。虽然是由父亲转让给儿子，但在法律
上是两个不同民事主体，因此，拟发行人A主张“最近三年实际
控制人没有发生变更”的理由不成立。