控股股东可否不设经理来避开发行人高管任职限制？

xiaojiafeng

拟上市公司董事长兼总裁，现担任控股股东董事长兼总经理。

根据《首次公开发行股票并上市管理办法》第十六条“发行人的总经理……不得在控股股东……中担任除董事、监事以外的其他职务”的规定，我们建议控股股东更换总经理人选。

但控股股东提议，其可否通过不设经理、发行人总裁只担任控股股东的董事长，进而满足上述法律要求？


对上述提议，初步有两种答复如下，欢迎大家提出自己的看法。

1、可以

理由：《公司法》第五十条“有限责任公司可以设经理……

也就是说，鉴于《公司法》的授权性规定，并且未限定何种情形下可以设/何种情形下可以不设，因此完全取决于公司意思自治。不设经理的情况下，发行人总裁自然就只担任控股股东的董事长，而未担任总经理。

2、不可以/不建议

理由：虽《公司法》有上述授权性规定，但同条亦规定：经理“行使下列职权：（一）主持公司的生产经营管理工作，组织实施董事会决议；（二）组织实施公司年度经营计划和投资方案；……”。

因此，控股股东如果不设经理，上述职权势必由其他管理层，如董事长行使，从而使得上述发行人人员独立的要求落空了。

故根据对法律条文实质及上下文的综合理解，以及实质重于形式的审核理念，控股股东不可以/不建议这么做。

流风霜

最好还是由其担任控股股东董事长，总经理再找个呗，傀儡都行啊。权力欲那么强啊···连表面文章都不肯做吗？

xiaojiafeng

流风霜 发表于 2012-3-2 23:42
最好还是由其担任控股股东董事长，总经理再找个呗，傀儡都行啊。权力欲那么强啊···连表面文章都不肯做吗 ...

公司为何有如此提议，我上面的帖子没有谈及，因为这个比较主观且复杂...

公司是民营企业，但不属于典型的家族控制或夫妻老婆店，而是股权集中于7-8个自然人。如果董事长退出总经理的职位而另觅他人，据说，其他小股东都跃跃欲试，一碗水端不平，不好办。

流风霜

xiaojiafeng 发表于 2012-3-2 23:52
公司为何有如此提议，我上面的帖子没有谈及，因为这个比较主观且复杂...

公司是民营企业，但不属于典型 ...

那我觉得同意您说的第二点，如果控股股东不设总经理，而总经理职权实际是由董事长来执行，那么还是实质违规。让那个控股股东自己掂量，其它小股东也掂量掂量。

fushengbin

1. 你不设经理反倒引人注意。
2. 做做表面文章。
3. 实在不行，控股股东的股东直接持有上市公司。