PE公司能否向法院提出无力履行对赌协议的大股东破产申请？

xintianweng107

请教下各位：

如果某PE公司在投资甲公司前与该公司大股东（公司法人A）签订了对赌协议，约定如果甲公司未来经营不善将由A公司以某一价格回购甲公司股票。

两年后甲公司的经营状况触发对赌条款，但A公司无力按约定价格回购甲公司股票。


请教：该PE公司是否有权向法院提出A公司的破产申请？为什么？谢谢。

orange2008

破产申请是指当事人向法院提出要求宣告债务人破产的诉讼行为。
A公司无力按约定价格回购，还是不想回购？如果走破产清算程序，那你所回收的成本也是有限的。建议私下协商，最差的做法才是走司法程序。

xintianweng107

orange2008 发表于 2013-2-23 20:17
破产申请是指当事人向法院提出要求宣告债务人破产的诉讼行为。
A公司无力按约定价格回购，还是不想回购？如 ...

无力回购吧。

主要是想请教以下两个小问题：

（1） 该PE机构是否有权向法院提出破产申请？

根据法律规定，提出破产申请的当事人仅包括“债权人、清算组、国务院金融监管机构、破产企业的职工”。PE机构是否有权向法院提出破产申请？换而言之，能否将签订了对赌协议的PE机构视为对大股东的债权人？

（2） 该大股东是否符合法律中关于破产原因的规定？

法律所认定的破产原因包括，“债务人不能清偿到期债务，并且明显缺乏清偿能力，主要适用于债权人提出破产申请和债务人提出破产申请但其资不抵债状况通过形式审查不易判断的案件。”

《破产法司法解释（一）》第二条规定，“下列情形同时存在的，人民法院应当认定债务人不能清偿到期债务：（1）债权债务关系依法成立；（2）债务履行期限已经届满；（3）债务人未完全清偿债务。”

所以，还是上面的那个问题，能否将签订了对赌协议的PE机构视为对大股东的债权人？

谢谢啦。

无意随风

先主张债权，拿不到再申请破产还债

xintianweng107

无意随风 发表于 2013-2-24 09:39
先主张债权，拿不到再申请破产还债

感谢楼上的辛勤回复。

但我还有个疑问想请教下：

在甘肃世恒案件的审理中，甘肃高院引用了《最高人民法院<关于审理联营合同纠纷案件若干问题的解答>》第四条第二项关于“企业法人、事业法人作为联营一方向联营体投资，但不参加共同经营，也不承担联营的风险责任，不论盈亏均按期收回本息，或者按期收取固定利润的，是明为联营，实为借贷，违反了有关金融法规，应当确定合同无效”，判定PE公司与被投资公司实质上为借贷关系。

在本案中，该PE公司与大股东A签订的回购条款，虽不是签订联营合同，却比较符合“不参加共同经营，不承担风险责任，不论盈亏均按期收回本息，或者按期收取估定利润”的情况，请问该PE公司是否与大股东A公司构成借贷关系？能否向A公司主张债权？

谢谢了。

无意随风

xintianweng107 发表于 2013-2-24 10:03
感谢楼上的辛勤回复。

但我还有个疑问想请教下：

最高院认可了Pe和股东之间的对赌，但不认可PE和公司之间的对赌

xintianweng107

无意随风 发表于 2013-2-24 11:54
最高院认可了Pe和股东之间的对赌，但不认可PE和公司之间的对赌

请问有相关的文件吗？

PE与股东的对赌，算或有负债吗？谢谢了。

无意随风

xintianweng107 发表于 2013-2-24 12:22
请问有相关的文件吗？

PE与股东的对赌，算或有负债吗？谢谢了。

看世恒一案相关文件

梧桐投资

可以！但这是两败俱伤的没办法的办法！

ecupl

xintianweng107 发表于 2013-2-24 10:03
感谢楼上的辛勤回复。

但我还有个疑问想请教下：

最高院不是否定了甘肃高院的认定了吗？